Порядок изменения трудового договора
Еналеева И.Д., Мизюн Н.В.
Источник:
Под изменением трудового договора понимается перевод работника в другую организацию либо его перемещение, а также изменение существенных условий трудового договора. Мы определим отличительные особенности перевода и перемещения и рассмотрим другие примеры изменения трудового договора.
Под переводом понимается направление работника на другую постоянную работу в той же организации по инициативе работодателя, что влечет изменение трудовой функции или существенных условий трудового договора, а равно перевод на постоянную работу в другую организацию либо в другую местность вместе с организацией. Перевод допускается только с согласия работника (абз. 1 ст. 72 ТК РФ).
Под перемещением понимается перевод работника на другую постоянную работу в той же организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение этой организации в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения трудовой функции и изменения существенных условий трудового договора. Перемещение не является переводом и не требует согласия работника (абз. 3 ст. 72 ТК РФ).
Таким образом, определим отличительные особенности перевода и перемещения.
Во-первых, при переводе работника изменяется его трудовая функция, при перемещении — нет.
Во-вторых, при переводе изменяются или могут быть изменены существенные условия трудового договора, при перемещении — нет.
В-третьих, при переводе работника требуется его согласие, а при перемещении — нет.
Согласие работника на перевод на другую постоянную работу на том же предприятии, а также на другое предприятие должно быть получено администрацией в письменной форме. Однако если перевод осуществлен без получения письменного согласия работника, но он добровольно приступил к выполнению другой работы, такой перевод может считаться законным. В любом случае работодатель не имеет права ни переводить, ни перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья (если есть соответствующие документы, иные доказательства) 1.
Исходя из содержания ст. 60 и 72 ТК РФ работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, кроме случаев, предусмотренных Трудовым кодексом и иными федеральными законами, а также переводить работника на другую постоянную работу без его согласия (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации).
В-четвертых, перевод может быть осуществлен:
1) в той организации, где работает работник;
2) в другую организацию;
3) в другую местность вместе с организацией.
Перемещение же осуществляется только в рамках одной организации, где деятельность работника является основной.
При возникновении спора о правомерности перемещения работника в предмет доказывания входят следующие обстоятельства, имеющие юридическое значение для разрешения спора:
1) отсутствие данных об изменении существенных условий труда, обусловленных законодательством, договорами о труде, которые распространяются на перемещаемого работника;
2) подтверждение работы после перемещения в пределах специальности, квалификации или должности, а также иных существенных условий, которые содержатся в заключенном с перемещаемым работником трудовом договоре;
3) отсутствие противопоказаний по состоянию здоровья для перемещения работника.
Для подтверждения этих обстоятельств работодатель может воспользоваться всеми видами существующих доказательств. Однако основными из них являются письменные доказательства, в частности приказ о приеме на работу, заключенный трудовой договор, должностная инструкция, приказ о перемещении, характеристика нового рабочего места, а также подразделения, в котором ему предстоит работать, место нахождения нового подразделения, новые обязанности работника, справка о его состоянии здоровья, которая позволяет сделать вывод, что перемещение не противопоказано работнику по состоянию здоровья 2.
Покажем пример приказа о перемещении.
Приказ №
1. Ратникову Надежду Ивановну, экономиста договорного отдела, перевести на должность экономиста отдела сбыта с ее согласия с сохранением прежнего заработка с 3 июля 2005 г.
2. Начальнику отдела сбыта обеспечить Н. И. Ратникову необходимыми для работы приборами, инструментами и инвентарем.
3. С настоящим приказом ознакомить Н. И. Ратникову под расписку в 3-дневный срок. Основание: ст. 72
ТК РФ.
Директор Н. И. Шмаков.
Остановимся подробнее на переводе работника. Различают:
1) постоянные переводы на другую работу;
2) временные переводы на другую работу.
Постоянные переводы на другую работу имеют следующие разновидности:
1) перевод в пределах одного и того же предприятия, учреждения, организации, если, к примеру, работник ООО был переведен из одного цеха в другой, либо в структурное подразделение организации;
2) перевод на работу в другую местность, хотя бы и вместе с предприятием, где работник трудится;
3) перевод на работу в другую организацию либо к другому работодателю.
Под «другой местностью» по смыслу ст. 72 ТК следует понимать местность, расположенную за официальной чертой данного населенного пункта. Не имеет значения, что населенный пункт, куда переводится работник, находится в том же административном районе.
Другим рабочим местом является работа в другом цехе, на другом участке, в другом ином внутреннем подразделении организация. Главное, чтобы при этом не изменялись специальность, квалификация или должность, обусловленные трудовым договором, т. е. трудовая функция работника.
Другим структурным подразделением, расположенным в данной местности, являются и структурные подразделения, которые территориально обособлены от основного предприятия. Классическим видом таких подразделений является отделение организации, которое, в отличие, например, от филиала, представительства организации, всегда расположенных в другом населенном пункте, расположено в той же местности, что и сама организация.
Временные переводы также имеют разновидности:
1) временный перевод по производственной необходимости;
2) временный перевод на более легкую работу 3.
Следует отметить, что перевод в другую местность даже для работы в филиале данного работодателя допускается лишь с согласия работника. С другой стороны, не считается переводом на работу в другую местность ситуация, когда:
1) работодатель организует доставку работников от основного предприятия к месту проведения работы, расположенному в другой местности, и обратно;
2) при заключении трудового договора стороны оговорили, что работник будет использоваться на объектах, расположенных в разных местностях.
Ниже покажем примеры приказов о переводе работника на другую работу в пределах одной организации, а также пример приказа о переводе работника в другую местность.
Примером приказа о переводе на другую работу в пределах одной организации может служить следующий образец.
г. Ставрополь «___»________2004 г.
Приказ №
1. Гражданина, инженера-технолога, перевести на работу с «___»________2004 г. программистом с его согласия.
2. Установить программисту заработную плату в размере______ руб. в месяц.
3. Заместителю директора обеспечить проведение с гражданином инструктажа по ТБ и правилам охраны труда.
4. С настоящим приказом ознакомить гражданина под расписку Основание: письменное согласие гражданина, ст. 72 ТК РФ.
Директор 4
Пример приказа о переводе на работу в другую местность:
г. Одинцово «___»_________2006 г.
Приказ №
В связи с острой нехваткой инженерно-технических работников в Голицынском филиале ООО «Восход» приказываю:
1. Григоренко Анну Степановну, инженера-механика, перевести на работу инженером-механиком Голицынского филиала ООО «Восход» с «___»_________2006 г. с ее согласия.
2. Установить А. С. Григоренко заработную плату в размере______ руб. в месяц.
3. Обеспечить возмещение А. С. Григоренко затрат и расходов, связанных с переводом на работу в другую местность, в установленном порядке и размерах.
4. С настоящим приказом ознакомить А. С. Григоренко под расписку. Основание: письменное согласие А. С. Григоренко, ст. 72, 9 ТК РФ.
Директор Е. Г. Николаев.
Перевод может быть осуществлен и по инициативе работника. Так, работодатель обязан перевести беременную женщину на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе:
1) по ее заявлению;
2) в соответствии с медицинским заключением.
До решения вопроса о предоставлении беременной женщине другой работы, которая исключает воздействие на нее неблагоприятных факторов и допускается ей в соответствии с медицинским заключением, она должна быть освобождена от работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет средств работодателя. Работодатель, получив заявление женщины, имеющей детей в возрасте до полутора лет, должен перевести ее на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе, но только пока ее ребенку не исполнится полтора года. Такой перевод производится в случае невозможности выполнения работницей прежней работы 5.
Что же необходимо сделать для того, чтобы правильно оформить перевод?
1. Заинтересованные стороны — работник, руководитель структурного подразделения и руководитель организации — ведут переговоры, в ходе которых достигается договоренность о переводе.
2. Работник пишет заявление о переводе на имя руководителя организации.
Причем согласие работника на перевод необходимо получить до издания приказа. К тому же ознакомление с документом совсем не означает согласия с его содержанием. При необходимости работник может ниже подписи выразить свое несогласие или особое мнение.
На этом заявлении руководитель структурного подразделения ставит визу о своем согласии на перевод.
Примером может служить следующий образец.
Бухгалтерия
Директору ЗАО «Негоциант»
Ю. Б.
Заявление
12.01.2004 г.
Прошу перевести меня на должность старшего бухгалтера в связи с вакантным характером этой должности и наличием профильного образования и опыта работы (с 23.10.1998 г. работаю бухгалтером в ЗАО «Негоциант», неоднократно замещала отсутствующего старшего бухгалтера).
Бухгалтер
1. Руководитель структурного подразделения, в котором трудится работник, подготавливает представление на перевод или составляет докладную записку на имя директора организации с просьбой о переводе и обоснованием этой просьбы.
Этот документ должен включать:
1) фамилию, имя, отчество работника;
2) наименование профессии, должности;
3) разряд, класс квалификации;
4) наименование структурного подразделения, в котором сотрудник работает в настоящее время;
5) оценку производственной деятельности;
6) сведения о повышении профессионального уровня;
7) основание для перевода;
8) новая должность;
9) новое структурное подразделение;
10) дата перевода.
Поясним на примере.
Бухгалтерия
Директору ЗАО «Негоциант»
Докладная записка
12.01.2004 г. БХ-18
— о переводе
на должность старшего бухгалтера
Уважаемый директор (Ф. И. О)
Прошу Вашего указания о переводе бухгалтера (Ф. И. О) с 14.01.2004 г. на должность старшего бухгалтера. В связи с увольнением 30.12.2003 г. старшего бухгалтера (Ф. И. О) должность старшего бухгалтера в настоящее время является вакантной.
Гражданка (Ф. И. О) имеет высшее профильное образование, в 1996 г. закончила (наименование учебного заведения, факультет, квалификация по диплому), работает в должности бухгалтера ЗАО «Негоциант» с 1998 г.
Гражданка (Ф. И. О) успешно и в полном объеме справлялась с работой старшего бухгалтера в период его отсутствия в связи с отпуском или болезнью. В дополнение к своим основным обязанностям она проводит информационно-справочную работу по запросам сотрудников организации о порядке и размерах начисления различных выплат. Имеет высокие производственные показатели (в период 1999—2003 гг. неоднократно премировалась по итогам квартала), постоянно повышает квалификацию.
Главный бухгалтер
1. Проставляются визы заинтересованных структурных подразделений и должностных лиц: планово-экономического отдела, отдела труда и заработной платы (при их наличии в организации), кадровой службы.
2. После чего заявление и представление (докладная записка) передаются на резолюцию директору.
Если руководитель дает свое согласие на перевод, то заинтересованные стороны, включая кадровую службу организации, приступают к переговорам о внесении изменений в трудовой договор работника.
В некоторых организациях в случае перевода работника на другую должность или в другое структурное подразделение действующий трудовой договор аннулируется и заключается новый 6.
По причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, допускается изменение определенных сторонами существенных условий трудового договора по инициативе работодателя при продолжении работником работы без изменения трудовой функции.
Работодатель сначала должен предупредить работника о введении указанных изменений. Работник должен быть уведомлен работодателем в письменной форме не позднее чем за два месяца до их введения.
Если работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то:
1) работодатель обязан в письменной форме предложить ему иную имеющуюся в организации работу, соответствующую его квалификации и состоянию здоровья;
2) при отсутствии такой работы - вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его квалификации и состояния здоровья;
3) работодатель вправе уволить его. При отсутствии указанной работы, а также в случае отказа работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК РФ, т. е. в связи с отказом работника от продолжения работы в виду изменения существенных условий трудового договора (ст. 73 ТК РФ).
Применяя ст. 73 ТК, нужно также учесть, что:
1) трудовой договор с работником, отказавшимся от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда, может быть прекращен по п. 7 ст. 77 ТК, если:
а) у работодателя отсутствует соответствующая работа;
б) такая работа есть, но работник отказался от нее;
2) работодатель (в связи с изменением организационных или технологических условий труда) вправе ввести режим неполного рабочего времени, поскольку:
а) указанные обстоятельства могут повлечь за собой массовое увольнение работников;
б) получено предварительное сообщение о мнении профсоюзного органа об этом;
в) срок введения режима неполной работы не превышает 6 месяцев 7.
Согласно ст. 74 ТК РФ в случае производственной необходимости работодатель имеет право переводить работника на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе. Такой перевод допускается:
1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия;
2) для предотвращения несчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества;
3) а также для замещения отсутствующего работника. При этом работник не может быть переведен на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Продолжительность перевода на другую работу для замещения отсутствующего работника не может превышать одного месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря). С письменного согласия работник может быть переведен на работу, требующую более низкой квалификации.
Данная статья не дает определения производственной необходимости. Анализ судебной практики, а также практики переводов в организациях различных организационно-правовых форм позволяет дать следующее определение производственной необходимости: это заранее не предвиденная ситуация, вызывающая необходимость проведения срочных неотложных работ в целях недопущения неблагоприятных для работодателя, государства и общества последствий либо для ликвидации этих последствий 8.
Нужно учесть, что необходимым конструктивным элементом перевода в случае производственной необходимости является то, что у работодателя нет другой возможности предотвратить упомянутые последствия или ликвидировать их, кроме как перевести работников на работу, заранее не обусловленную трудовым договором 9.
Пленум Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 в своем Постановлении «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» регламентировал, что при применении ст. 74 ТК РФ, допускающей временный перевод работника по инициативе работодателя на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации в случае производственной необходимости, следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 1 Конвенции МОТ № 29 1930 г. о принудительном или обязательном труде (ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 4 июня 1956 г.) Российская Федерация обязалась упразднить применение принудительного или обязательного труда во всех его формах, т. е. всякую работу или службу, требуемую от какого-либо лица под угрозой какого-либо наказания и для которой это лицо не предложило добровольно своих услуг
(п. 1 ст. 2 Конвенции).
При этом в силу названной Конвенции не является принудительным трудом всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств, т. е. в случаях объявления чрезвычайного или военного положения, бедствия или угрозы бедствия, как то: пожары, наводнения, голод, землетрясения, сильные эпидемии или эпизоотии, нашествия вредных животных, насекомых или паразитов растений, а также в иных случаях, ставящих под угрозу или могущих поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего или части населения.
Учитывая названные положения, работодатель вправе переводить работника на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» // Российская газета. 2004. 8 апреля).
Вместе с тем исходя из указанных положений Конвенции МОТ о принудительном или обязательном труде предусмотренный ч. 1 ст. 74 Трудового кодекса временный перевод работника без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника может быть признан обоснованным при условии, что это было вызвано чрезвычайными обстоятельствами или когда непринятие указанных мер могло привести к катастрофе, производственной аварии, стихийному бедствию, несчастному случаю и тому подобным последствиям.
При этом следует учитывать, что работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором.
Поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом вследствие производственной необходимости, отказ работника от временного перевода на другую работу в порядке ст. 74 Кодекса по указанным выше причинам является обоснованным (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» // Российская газета. 2004. 8 апреля).
Хотелось бы подробнее остановиться на таком случае производственной необходимости, как замещение отсутствующего работника. Он имеет ряд особенностей:
1) срок перевода для замещения отсутствующего работника не может превышать 1 месяца в течение календарного года;
2) в случае такого перевода работодатель должен учитывать квалификацию переводимого;
3) перевод работника для замещения отсутствующего работника возможен в ситуации, когда работник, постоянно занимающий эту должность, отсутствует именно временно (например, по болезни, из-за учебного отпуска и т. д.).
Приведем пример.
г. Можайск 27 сентября 2005 г.
Приказ №___
1. Никифорову Елену Александровну, технолога, в связи с необходимостью ликвидации последствий
пожара в тарном цехе перевести до 17 октября 2005 г. на работу переплетчика тарного цеха.
2. Оплату труда Никифоровой Е. А. производить по фактически выполняемой работе, но не ниже
ее среднего заработка.
3. С настоящим приказом ознакомить Е. А. Никифорову под расписку. Основание: докладная начальника
тарного цеха, ст. 74 ТК РФ.
Директор ООО «Гранит» М. Н. Кузовлев 10
1 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М: Дело, 2003.
2 Куренной. Изменение условий трудового договора // Законодательство. 1997, № 3.
3 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.
4 Там же.
5 Ситникова Е. Оформляем перевод // Кадровое дело. 2003. № 4.
6 Мурнина И. // Кадровое дело. 2004. № 2.
7 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.
8 Мурнина И. // Кадровое дело. 2004. № 2.
9 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.
10 Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.
| 
